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历届双色球中奖号码查询:肖臨駿:《物權法》用益物權制度評析

福彩号码查询 www.edasl.tw 《物權法》的頒布,彌補了此前我國用益物權制度相較于擔保物權制度在體系上缺陷。 《物 權法》在第三編第十章到第十四章,用 53 個條文較為系統的初步構建了有中國特色的用益 物權制度框架。從用益物權的種類來看,地役權屬于我國物權法上的新制度,土地承包經營 權、建設用地使用權和宅基地使用權在我國現行法律體系中已作規定, 《物權法》對部分問 題進行了具體化、修改和補充。另外, 《物權法》總則編的原則性規定和所有權編第 40 條、 105 條、116 條適用于用益物權,擔保物權編第 180 條、182 條、183 條、200 條、201 條對 建設用地使用權和土地承包經營權的抵押問題作出了規定。 《物權法》上述條文和《民法通 則》 、 《城市房地產管理法》 、 《農村土地承包法》 、 《土地管理法》以及相關法律法規一起,構 成了我國現行的用益物權制度。 一、我國《物權法》用益物權制度的特點 總的來說,我國《物權法》對用益物權的規定,具有以下特點: (一)通過制度創新解決了實踐中出現的一些疑難問題 《物權法》將建設用地使用權按照不同的用途,分為住宅建設用地使用權和非住宅建設 用地使用權,續期問題上適用不同的規則。第 149 條規定: “住宅建設用地使用權期間屆滿 的,自動續期。非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續期,依照法律規定辦理。該土地上的 房屋及其他不動產的歸屬,有約定的,按照約定;沒有約定或者約定不明確的,依照法律、 行政法規的規定辦理。 ”這就為解決困擾理論和實務多年的住宅用地建設使用權續期問題確 定了基本規則, 未來只需對自動續期的期限和費用問題作出具體規定即可。 而非住宅用地建 設用地使用權本身具有很強的經濟價值, 需要有特別的法律作出規定。 這種分類設計很好的 滿足了不同類型建設用地使用權在續期問題上的需求, 為我國土地制度的長期穩定實施和進 一步完善打下了堅實的基礎。 隨著建筑技術和社會經濟的逐步發展, 對于地上空間和地下空間的單獨利用價值逐漸凸 現出來。 《物權法》順應這種趨勢,對于分層地上權作出了規定。用在“地表、地上或者地 下” 設立建設用地使用權的表述方式, 較好的解決了已有的建設用地使用權和未來單獨設立 的分層地上權的潛在矛盾,為這一新的建設用地使用權種類打開了發展空間。 傳統的地役權制度適用于需役地與供役地之間, 但現實生活中這種需求已經擴展到了土 地與建筑物、甚至建筑物之間。各國民法理論和實務在地役權的適用范圍上,都有向建筑物 擴展的趨勢。我國《物權法》規定的地役權,從條文上理解,實際上是建立在不動產之間層 次上的不動產役權。從理論上講,并非局限于土地之間,這為當事人適用這種新型的物權制 度預留了更多的空間。 (二)數項重要制度得到了明確和具體化 首先是征收、征用土地對土地用益物權的補償問題。 《物權法》第 121 條規定,對因不 動產或者動產被征收、 征用致使用益物權消滅或者影響用益物權行使的, 用益物權人有權獲 得相應補償, 并對承包經營權和建設用地使用權作出了具體規定, 這樣就形成了較為完整的 征收、 征用補償規定, 是 《物權法》 用益物權部分對 《憲法》 第十條規定的進一步具體落實。 其次, 對于土地用益物權的登記制度和不動產權益證書管理制度進行了較為具體的規定。 《物 權法》不但對建設用地使用權、宅基地使用權和地役權的具體登記問題作出了規定,還對于 建設用地使用權證書的發放與收回作出了明確的規定??悸塹健鍛騁壞羌欠ā返鬧貧ɑ剮枰?一定的時間, 《物權法》第 246 條規定“法律、行政法規對不動產統一登記的范圍、登記機 構和登記辦法作出規定前,地方性法規可以依照本法有關規定作出規定。 ”另外, 《物權法》 對土地用益物權人的建筑物、 構筑物及其附屬設施的權利范圍、 權利行使和交易處分也進行 了具體的規定。 (三)對此前一些立法遺漏進行了補充 《農村土地承包法》第 20 條對土地承包經營權的期限進行了規定,但未明確對土地承

包經營權期限屆滿時能否續期, 《物權法》126 條第 2 款補充規定: “承包期屆滿,由土地承 包經營權人按照國家有關規定繼續承包。 ” 《農村土地承包法》第 21 條對發包方與承包方簽 訂的書面承包合同的一般條款進行了規定, 但是其他相關法律對于建設用地使用權的出讓合 同條款沒有進行列舉規定。 《物權法》第 138 條對建設用地使用權出讓合同一般條款進行了 列舉,另外第 157 條對于新增設的地役權合同一般條款也進行了列舉。 《土地管理法》第 62 條對農民宅基地的基本問題進行了規定, 但沒有對宅基地因自然災害等原因滅失的特殊補救 措施進行規定, 實務中缺乏法律依據。 《物權法》 第 154 條后段規定 “對失去宅基地的村民, 應當重新分配宅基地。 ”及時彌補了立法的遺漏。 二、我國《物權法》用益物權制度存在的潛在問題 盡管《物權法》從總體上基本滿足了社會經濟生活的需要,但細微之處仍然值得探討。 我們認為,就用益物權制度而言,以下五個方面還有待進一步斟酌: (一)嚴格的物權法定原則及其潛在問題 《物權法》第 5 條規定“物權的種類和內容,由法律規定。 ”確立的是較為嚴格的物權 法定原則。物權法起草過程中,曾提出過物權法定緩和的立法方案,但從第七稿后就被否決 了。因此,曾出現在物權法草案中的典權、居住權、優先權和讓與擔保,被排除出了物權行 列。這將會使法院在面對這些物權糾紛案件無法可依。另一個副作用是,我國的用益物權對 象僅限于土地,建筑物不能作為用益的客體。而我國土地實行公有,允許建筑物私有,這種 客體制度與權利種類設計的反差, 造成了用益物權的適用范圍大大縮小, 甚至不可避免的縮 小了地役權的適用范圍。尤其是典權制度,承載著使用收益和資金融通雙重功能,具有其他 用益物權和擔保物權所不及的優點,是我國傳統民法制度的優秀遺產,沒有重大理由,不應 該放棄??鑾業淙ㄊ俏夜中蟹沙腥蝦褪滴裰性市碓詵坎ど獻⒚韉乃釗?,如《城市房 屋權屬登記管理辦法》第 19 條規定: “設定房屋抵押權、典權等他項權利的,權利人應當自 事實發生之日起 30 日內申請他項權利登記。 ” 我們認為, 未來我國建筑物用益物權制度的構 建,應該以典權制度為核心,逐步補充完善。 (二)部分用益物權制度的高度抽象化和理論化及其潛在問題 《物權法》 將許多高度理論性的概念寫入了條文, 值得關注。 首先是規定了屬于未來 《民 法典·總則編》的高度抽象概念。如第 25 條對動產簡易交付制度的規定: “物權自法律行為 生效時發生效力。 ”和第 30 條對“因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權”的 規定。我國《民法通則》第 54 條使用的是“民事法律行為”用語,而到底采用“民事法律 行為”抑或“法律行為”與“事實行為”形成概念對應,是涉及《合同法》 、 《婚姻法》 、 《繼 承法》乃至整個私法理念的核心問題。 《物權法》在具體條文中修改了《民法通則》確立的 基本用語體系,可能對現行民法理念和未來民法典總則編的起草帶來一定的影響。 其次是使用“用益物權”這樣高度概念化的用語。用益物權作為《物權法》第三編的標 題,輔之以第十章一般規定,從立法上確立了用益制度總論的一般內容。從比較法上看,我 國《物權法》相當于德國、日本和我國臺灣地區民法典的物權編,用益物權編相當于章的層 次,將各種用益物權規定在用益物權編的標題下,增加了一個邏輯層次,有疊床架屋之嫌。 且各國和我國臺灣地區民法典中,均無“用益物權”之用語,實為民法理論術語。我國《物 權法》 的概念化程度之高, 可見一斑。 事實上, “用益物權” 概念不但由第 117 條直接規定, 而且作為一個屬概念,被賦予了規則推導的作用,第 40 條、105 條、116 條、180 條、182 條、183 條、200 條、201 條都是例證。這種高度概念化的情形,在《物權法》規定的擔保 物權制度中也同樣存在。此前“擔保物權”概念在《擔保法》中并未使用,只是在最高人民 法院《擔保法解釋》中出現。從立法過程考察,這種高度概念化的傾向早在 2002 年 12 月 23 日的《民法典(草案)》就被確立,一直延續到《物權法》通過。 我們認為, 部分用益物權制度的高度抽象化和概念化, 是對我國現行不完善的民事立法

的有益補充,但也可能會對民法理論和《物權法》的理解、適用造成一定的困難。在《物權 法》實施過程中,可能會出現較多的法律解釋問題,需要立法機關和司法機關及時作出適當 解釋,以確保立法意旨的貫徹。 (三)特許物權與用益物權的關系及其潛在問題 在《物權法》中,各種特許物權作為用益物權的下位概念被確立。第 123 條規定: “依 法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利受法律?;?。 ” 對特許物權作出原則性規定,明確其物權屬性,是正確的立法選擇。 《民法通則》第 81 條第 2 款將采礦權界定為物權性質,這種立法取向在《物權法》上得到了堅持。 《物權法》第 119 條規定: “國家實行自然資源有償使用制度,但法律另有規定的除外。 ”通過特許物權來實現 對自然資源的利用,能夠更加有效的促進我國經濟的發展和?;とɡ說娜ㄒ?。 但是,將特許物權作為一種用益物權,在理論上存在較大問題。特許物權與海域使用權 的性質不同。關于海域物權的性質,有漁業權說和用益物權說,我們認為,海域物權是一種 用益物權。在《物權法》上確立海域使用權的用益物權屬性,有利于建立系統的海域用益物 權體系。而在傳統大陸法系民法中,自然資源被作為土地的附屬物,依附于土地,立法上將 自然資源的利用和轉讓比照土地處理。 現代社會, 自然資源的利用和開發已具有了更大和獨 特的價值, 逐漸脫離于土地所有人的效力范圍, 自然資源的使用和開發不能夠簡單的適用不 動產用益物權,而應該逐漸形成自身的物權體系。而且特許物權往往是由國家直接賦予的, 并不表現為對土地的簡單占有、控制和利用。因此,將特許物權從體系上置于用益物權的概 念之下,不但不利于特許物權制度自身的發展、完善和充分?;?,同樣也不利于用益物權制 度自身的醇化,應該單獨作為一種物權類別來規范。 (四)農村土地承包經營權的出租問題 《物權法》第 128 條規定“土地承包經營權人依照農村土地承包法的規定,有權將土地 承包經營權采取轉包、互換、轉讓等方式流轉。流轉的期限不得超過承包期的剩余期限。未 經依法批準,不得將承包地用于非農建設。 ”第 133 條規定“通過招標、拍賣、公開協商等 方式承包荒地等農村土地, 依照農村土地承包法等法律和國務院的有關規定, 其土地承包經 營權可以轉讓、入股、抵押或者以其他方式流轉。 ”從內容上看《物權法》第 128 條,相當 于《農村土地承包法》第 32 條: “通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、 出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。 ” 《物權法》第 133 條相當于《農村土地承包法》第 49 條: “通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地,經依法登記取得土地承包經營權 證或者林權證等證書的,其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他 方式流轉。 ”仔細對比可以發現,無論是通過家庭承包取得還是通過招標、拍賣、公開協商 等方式取得的土地承包經營權,都刪去了“出租”字樣,而且《物權法(草案)》第 133 條本 來“出租”用語,是最后在十屆人大五次會議上被刪除的。根據新法優于舊法的原理,從文 義分析和立法目的角度解釋,似應理解為不得出租。這涉及到已經根據《農村土地承包法》 出租的土地承包經營權的合法性問題,由于《物權法》沒有規定溯及效力問題,所以應理解 為物權法生效之后,農村土地承包經營權不得出租。 (五)分層地上權的規定過于簡略,不利于制度建設和糾紛解決 《物權法》第 136 條規定: “建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設 立。新設立的建設用地使用權,不得損害已設立的用益物權。 ”如前所述,本條確立了分層 地上權, 并且確保了在先用益物權與新設立分層地上權之間的沖突解決規則。 但這樣的分層 地上權規定,顯然過于簡略,不具有可操作性。分層地上權作為一種新興的現代用益物權, 有獨特的調整范圍, 將傳統的平面意義上的地上權制度立體化, 彌補現代社會的土地資源不 足,提高土地利用率,亟待詳細規定。確認分層地上權,對于解決實際糾紛具有重要意義。 既然土地的分層利用已經是不可避免的, 那么分層地上權的設置就必然會帶來新的問題, 例

如分層地上權之間的相鄰關系和地役權問題,特別是縱向的支撐問題。美國法學會《侵權法 重述·第二次》第三十九章支撐土地之利益,將分層地上權之間的關系分為側面支撐和地下 支撐, 這種思路值得借鑒。 未來基于分層地上權的糾紛, 將遠復雜于傳統地上權之間的關系。 我們認為,應該允許分層地上權人之間約定地役權,用相鄰關系作為處理糾紛的基本原則。


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